ПОСТАНОВЛЕНИЕ
по делу об административном правонарушении
по делу об административном правонарушении
20 сентября 2018 года г. Благовещенск
рассмотрев в открытом судебном заседании дело об административных правонарушениях, предусмотренных ч.1 ст.16.2 КоАП РФ, ст.16.3 КоАП РФ, в отношении Лазарова Александра Хазбиевича,
УСТАНОВИЛ:
В Благовещенский городской суд поступил протокол об административном правонарушении №10704000-86/2018 от 04.06.2018 г. в отношении Лазарова А.Х. по ч.1 ст.16.2, ст.16.3 КоАП РФ, с приложенными к нему материалами.
В судебном заседании защитник Лазарова А.Х. не согласился с вменяемыми нарушениями, в обоснование возражений указал, что вопреки выводам таможенного органа, ввозимый истцом товар не подлежит обязательному письменному декларированию, так как на него не установлены запреты и ограничения, а так же он не является ограниченным к ввозу. Таможенный орган ссылается в протоколе об административном правонарушении на общие нормы, не подлежащие применению в данном случае (ст.179, 180 ТК ТС) и не приводит нормы, подлежащие применению. Вместе с тем, запреты и ограничения, установленные в качестве мер нетарифного и технического регулирования не применяются к товарам для личного пользования, вследствие чего отсутствует обязанность предоставления таможенному органу документов, подтверждающих соблюдение таких запретов и ограничений и письменного декларирования товаров. Отнесение товаров к категории товаров, ввозимых физическим лицом для личного пользования не оспаривается таможенным органом. Таможенный орган необоснованно ссылается на положения Решения Коллегии ЕЭК от 21.04.2015 № 30 (далее Решение), которым введены запрет ввоза и разрешительный порядок ввоза товаров в качестве единых мер нетарифного регулирования. Таможенным органом при этом не принято во внимание, что запреты и ограничения, установленные этим Решением, не применяются к товарам для личного пользования в силу прямого запрета, предусмотренного ч.2 ст.352 ТК ТС и ч.3 ст.4 Соглашения, о том, что к товарам для личного пользования, перемещаемым через таможенную границу, не применяются меры нетарифного и технического регулирования. Поэтому ссылка таможенного органа на положения и нормы этого Решения неправомерны, поскольку они не подлежат применению к данным правоотношениям. Таможенным органом неправомерно в протоколе об АП приводятся общие нормы, регламентирующие порядок ввоза и декларирования ввозимых в РФ товаров, предусмотренные для участников ВЭД, ввозящих товары, используемые в предпринимательской деятельности, тогда как для товаров ввозимых для личного пользования законом предусмотрен упрощенный порядок ввоза не предусматривающий обязательного письменного декларирования. Вывод таможенного органа о наличии в действиях Лазарова А.Х. всех признаков административного правонарушения, предусмотренного ст.16.3 КоАП, не мотивирован. Вопреки выводам таможенного органа запрет на ввоз товаров, ввозимых Лазаровым А.Х., не установлен, нормативных актов и правовых норм, устанавливающих такой запрет таможней не приведено, т.к. их не имеется. Ошибка таможни заключается в смешении в единое целое «запреты и ограничения» двух разных по объему и содержанию понятий «запреты» и «ограничения». Эта ошибка, возможно, обусловлена некорректной конструкцией диспозиции ст.16.3 КоАП РФ, в которой предусмотрена ответственность за несоблюдение «запретов и ограничений», установленных на ввоз товаров, тогда как в названии статьи указано «запретов и (или) ограничений». Так, в Приложении № 2 к Соглашения приведены отдельные перечни товаров, перемещение которых запрещено (п.1) и перемещение которых ограничено (д.2). Товары, ввозимые Лазаровым А.Х., отсутствуют в перечне товаров, запрещенных к ввозу раздел 1 Приложения № 2. Иными правовыми актами в области таможенного дела на эти товары так же не установлено запретов к ввозу. В соответствии с п.1 раздела 2 Приложение № 2 к Соглашению, ограниченными к ввозу определены «шифровальные (криптографические) средства, ввоз которых на таможенную территорию таможенного союза и вывоз с таможенной территории таможенного союза ограничен». То есть не все шифровальные (криптографические) средства, а лишь те, ввоз которых на таможенную территорию таможенного союза и вывоз с таможенной территории таможенного союза ограничен. «Ограничения» на ввоз товаров обладающих шифровальными и криптографическими свойствами установлены в качестве мер нетарифного регулирования Решением Коллегии ЕЭК от 21.04.2015 № 30 "О мерах нетарифного регулирования, которое не применяется к товарам для личного пользования, ввозимые физическими лицами в сопровождаемом багаже, как это сделал Лазаров А.Х. Таможенный орган необоснованно ссылается на нарушение Лазаровым А.Х. положений этого Решения, в соответствии с пунктом 1 которого на территории ЕЭС запрет ввоза и разрешительный порядок ввоза товаров введены в качестве единых мер нетарифного регулирования. Таможенным органом при этом не принято во внимание, что запреты и ограничения, установленные этим Решением, не применяются к товарам для личного пользования в силу прямого запрета, предусмотренного ч.2 ст.352; п.2 ч.2 ст.355 ТК ТС и ч.3 ст.4 Соглашения, о том, что к товарам для личного пользования, перемещаемым через таможенную границу, не применяются меры нетарифного и технического регулирования. Поэтому ссылка таможенного органа на положения и нормы этого Решения неправомерны, как недопустимо применение правовых норм, не подлежащих применению к данным правоотношениям. Ссылка таможни на необходимость предоставления Лазаровым А.Х. сертификатов соответствия на ввозимые товары так же неправомерна, так как сертификаты - это меры технического регулирования, которые по вышеуказанным основаниям так же, как и меры нетарифного регулирования, не применяются к товарам для личного пользования.
Представитель Благовещенской таможни Рассказова О.А. в судебном заседании настаивала на привлечении Лазарова А.Х. к административной ответственности за совершение административных правонарушений, предусмотренных ч.1 ст.16.2, ст.16.3 КоАП РФ. Суду пояснила, что с 1 января 2015 г. вступил в силу Договор о Евразийском экономическом союзе (подписан в г. Астане 29.05.2014). При перемещении товаров через таможенную границу Союза, в том числе товаров для личного пользования, и (или) помещении товаров под таможенные процедуры соблюдение запретов и ограничений подтверждается в случаях и порядке, установленных Комиссией или нормативными правовыми актами государств-членов в соответствии с настоящим Договором либо установленных в соответствии с законодательством государств-членов, путем представления документов и (или) сведений, подтверждающих соблюдение запретов и ограничений. Порядок перемещения физическими лицами через таможенную границу ЕАЭС товаров для личного пользования, в том числе транспортных средств, и совершения таможенных операций, связанных с выпуском, определен Соглашением «О порядке перемещения физическими лицами товаров для личного пользования через таможенную границу таможенного союза и совершения таможенных операций, связанных с выпуском» от 18.06.2010. Поскольку шифровальные (криптографические) средства, ввоз которых на таможенную территорию Таможенного союза и вывоз с таможенной территории Таможенного союза ограничен, включены в Перечень товаров для личного пользования, ограниченных к ввозу на таможенную территорию Таможенного союза и (или) вывозу с этой территории (раздел 2 Приложения 2 Соглашения), гражданин РФ Лазаров А.Х. обязан был при ввозе подать в таможенный орган в письменной форме надлежаще заполненную таможенную декларацию. В соответствии с товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности ЕАЭС товар (майнер «Ebit Е9 Miner+» в комплекте с блоком питания) необходимо классифицировать в подсубпозиции 8471 50 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС. Данный классификационный код включен в раздел 2.19 «Шифровальные (криптографические средства», утвержденный решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 № 30 «О мерах нетарифного регулирования, в отношении которого установлен разрешительный порядок ввоза. Порядок ввоза на таможенную территорию Евразийского экономического союза и вывоза с таможенной территории Союза шифровальных (криптографических) средств и товаров, содержащих такие средства, включенных в раздел 2.19 единого перечня товаров, к которым применяются меры нетарифного регулирования в торговле с третьими странами, предусмотренного Протоколом о мерах нетарифного регулирования в отношении третьих стран (приложение N 7 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года) определен Положением о ввозе на таможенную территорию Евразийского экономического союза и вывозе с таможенной территории Евразийского экономического союза шифровальных (криптографических) средств (приложение № 9 к Решению от 21.04.2015 № 30). Пунктом 5 указанного Положения предусмотрено, что ввоз или вывоз физическими лицами в качестве товаров для личного пользования шифровальных (криптографических) средств, включенных в перечень согласно приложению N 5, осуществляется без представления таможенному органу государства-члена заключения (разрешительного документа) либо сведений о нотификации. В случае если шифровальные (криптографические) средства не включены в перечень, предусмотренный приложением N 5 к настоящему Положению, их ввоз или вывоз осуществляется физическими лицами только при наличии в отношении таких товаров сведений о нотификации. Ввоз или вывоз физическими лицами в качестве товаров для личного пользования шифровальных (криптографических) средств, которые не включены в перечень, предусмотренный приложением N 5 к Положению и в отношении которых отсутствуют сведения о нотификации, запрещен. Товар, ввезенный гражданином РФ Лазаровым А.Х, не включен в перечень, предусмотренный приложением № 5. Приложением N 4 к Положению установлен перечень категорий товаров, являющихся шифровальными (криптографическими) средствами или содержащие в своем составе шифровальные (криптографические) средства, технические и криптографические характеристики которых подлежат нотификации. Положением установлено, что ввоз и (или) вывоз шифровальных (криптографических) средств осуществляется при наличии сведений о включении соответствующей нотификации в единый реестр нотификаций (далее-сведения о нотификации) либо при наличии лицензии, оформленной в соответствии с Инструкцией об оформлении заявления на выдачу лицензии на экспорт и (или) импорт отдельных видов либо заключения (разрешительного документа). Нотификация оформляется изготовителем товара или уполномоченным изготовителем товара лицом на основании собственных доказательств изготовителя однократно. Единый реестр нотификаций публикуется на официальном сайте Евразийского экономического союза в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (Евразийский экономический союз (ЕАЭС)). В Едином реестре нотификаций о характеристиках шифровальных (криптографических) средств и товаров, их содержащих не содержится записей о майнере «Ebit Е9 Miner+». Кроме того, на указанное оборудование распространяются требования технических регламентов Таможенного союза «О безопасности низковольтного оборудования» (ТР ТС 004/2011) и «Электромагнитная совместимость технических средств» (ТР ТС 020/2011). Оценка соответствия такой продукции проводится в форме подтверждения соответствия. Оборудование, соответствующее требованиям технических регламентов прошедшее установленные техническими регламентами процедуры оценки соответствия, подлежат обязательной маркировке единым знаком обращения продукции на рынке ЕАЭС. Лазаров А.Х. при въезде в Россию 10.09.2017 нарушил ограничения на ввоз майнеров модели «Ebit Е9 Miner+» в комплекте с блоком питания, в количестве 2 шт., относящегося к шифровальным (криптографическим) средствам, при этом пассажирскую таможенную декларацию не заполнял и к таможенному контролю не предъявлял, в связи с чем, его действия подлежат квалификации по части 1 статьи 16.2, статье 16.3 КоАП РФ.
Лазаров А.Х. в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела, ходатайств об отложении дела не представил. При таких обстоятельствах, судья определил рассмотреть дело в отсутствие неявившегося лица.
Выслушав пояснения сторон, исследовав материалы дела, судья приходит к следующим выводам.
Как следует из представленных материалов дела, 10.09.2017 года гражданин России Лазаров А.Х. прибыл из КНР на таможенную территорию Евразийского экономического союза (далее - ЕАЭС, Союз), а именно на территорию Российской Федерации, через смешанный пункт пропуска через государственную границу Российской Федерации - Благовещенск (пассажирское направление).
Таможенную декларацию Лазаров А.Х. в таможенный орган не подавал. На вопрос должностного лица таможенного органа о наличии товаров, подлежащих письменному декларированию, в том числе товаров, перемещаемых данным лицом не для личного пользования, ответил отрицательно.
10.09.2017 года в 18 часов 08 минут местного времени у гражданина России Лазарова А.Х. в ходе осуществления таможенного контроля сопровождаемого им багажа из трех мест весом 30 кг в форме таможенного досмотра с помощью рентген-установки марки «NUCTECH» (акт таможенного досмотра № 10704050/100917/Ф000368) среди личных вещей был обнаружен товар: изделие из металла белого цвета с маркировкой «Ebit Е9 Miner+» в комплекте с блоком питания, в количестве 2 шт., общим весом 15,9 кг.
Данный товар был отобран по акту отбора проб и образцов № 000099 от 10.09.2017 года у гражданина России Лазарова А.Х. и направлен на первичную таможенную экспертизу
По факту недекларирования по установленной форме товара, подлежащего декларированию, должностным лицом таможенного органа было возбуждено дело об административном правонарушении в отношении Лазарова А.Х. по ч. 1 ст. 16.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
По факту несоблюдения запретов и (или) ограничений на ввоз товаров на таможенную территорию Таможенного союза или РФ, должностным лицом таможенного органа было возбуждено дело об административном правонарушении в отношении Лазарова А.Х. по ст. 16.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Согласно заключению таможенного эксперта ЭИО № 2 (г. Благовещенск) ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ от 10.10.2017 № 12410060/0036087 представленные на таможенную экспертизу образцы товара являются новыми майнерами Ebit Е9 Miner+ в комплекте с блоками питания. Рыночная стоимость товара, являющего предметом административного правонарушения по состоянию на 10.09.2017 составляла 102 406,66 рублей, в том числе 51 203,33 руб. за единицу товара.
Согласно служебной записке отдела товарной номенклатуры и торговых ограничений таможни (исх. № 19-44/1012 от 23.10.2017) товар - майнер Ebit Е9 Miner+в соответствии с ОПИ 1,6 ТН ВЭД ЕАЭС необходимо классифицировать в подсубпозиции 8471 50 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС. Указанный классификационный код включен в раздел 2.19 «Шифровальные (криптографические) средства», утвержденный Решением Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 № 30 «О мерах нетарифного регулирования».
В целях установления дополнительных сведений о товаре назначена дополнительная таможенная экспертиза (Решение о назначении таможенной экспертизы № 10704050/161117/ДВ/000132), порученная ЭИО № 3 (г. Хабаровск) ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ.
Согласно заключению таможенного эксперта ЭИО № 3 (г. Хабаровск) ЭКС-регионального филиала ЦЭКТУ от 18.12.2017 № 12410030/0042586 представленные на таможенную экспертизу образцы товара - биткоин майнеры, модель Ebit Е9 Miner+, в количестве 2 шт., в комплектном состоянии имеют технические характеристики: напряжение питания - 11,8 - 13 В; мощность - 880 Вт; условия работы от 0-45 градусов Цельсия). Данный товар предназначен для получения (выращивания)


В ходе административного расследования направлен запрос в Центр по лицензированию, сертификации и защиты государственной тайны ФСБ России (письмо № 28-21/04489 от 19.03.2018).
Центр по лицензированию, сертификации и защите государственной тайны ФСБ России в своем ответе от 19.03.2018 № 8JI3/2/3/912 сообщил, что нотификация на товар "Ebit Е9 Miner+» Центром не регистрировалась. Заключение (разрешительный документ) на его ввоз Лазарову А.Х. не выдавалось. Электронно вычислительное устройство генерации криптовалюты - биткоин майнер «Ebit Е9 Miner+» использует криптографический протокол SSH для передачи данных по сети Интернет. Весь трафик передается по данному протоколу в зашифрованном виде, для аутентификации сервера в рамках протокола SSH допускается использование алгоритмов электронной цифровой подписи (PSA, DSA). Для шифрования передаваемых данных используется алгоритм шифрования с симметричным ключом (AES, Blcwfish, 3DES).
В ходе административного расследования в порядке ст. 26.4 КоАП России 21.02.2018 назначена компьютерно-техническая экспертиза в отношении товара: майнер модели «Ebit Е9 Miner+» в комплекте с блоком питания, в количестве 2 шт., ее производство поручено ЭКС - регионального филиала ЦЭКТУ г. Нижний Новгород ФТС России.
Согласно заключению эксперта Экспертно-криминалистической службы -регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Нижний Новгород ФТС России № 12404006/0008852 от 03.04.2018 полное наименование представленного на экспертизу товара:
1) блок питания - вторичный источник электроэнергии, предназначенный для снабжения узлов подключенного оборудования электроэнергии постоянного тока путём преобразования сетевого напряжения до требуемых значений, в количестве 2 штук;
2) «Ebit E9 Miner+» - специализированное оборудование для майнинга (добычи) криптовалюты, производство Ebang, в количестве 2 штук.
04.06.2018 года по результатам административного расследования составлен протокол об административном правонарушении по ч.1 ст.16.2, ст.16.3 КоАП РФ в отношении Лазарова А.Х.
В судебном заседании защитник привлекаемого лица Макаров Е.С. указал на незаконность привлечения к административной ответственности Лазарова А.Х., суду представил возражения, в соответствии с которыми, по мнению таможенного органа, Лазаров А.Х. обязан был подать пассажирскую таможенную декларацию на ввозимые им 10.09.2017 товары, которые являются, по мнению таможни, шифровальными (криптографическими) средствами, так как они согласно заключению таможенной экспертизы являются майнерами модели "Ebit Е9 Miner+" в комплекте с блоками питания. Этот вывод таможни сделан со ссылкой на норму ст.355 ТК ТС о том, что таможенному декларированию в письменной форме подлежат товары для личного пользования, в отношении которых применяются запреты и ограничения. Вместе с тем,
Согласно п. 2 ст. 95 ТК ТС таможенный контроль проводится в отношении товаров, в том числе транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу и (или) подлежащих декларированию в соответствии с ТК ТС, а также в отношении лиц, пересекающих таможенную границу.
Пунктом 4 ст. 96 ТК ТС определено, что товары Таможенного союза находятся под таможенным контролем при их вывозе с таможенной территории Таможенного союза со дня регистрации таможенной декларации или иных документов, используемых в качестве таможенной декларации, либо совершения действия, непосредственно направленного на осуществление вывоза товаров с таможенной территории Таможенного союза.
Комментарий